При исполнении полным товарищем обязанности полного товарищества перед его кредитором полный товарищ имеет право регрессного требования к остальным полным товарищам в равных долях за вычетом доли, падающей на него самого. В случае неуплаты возмещения одним из товарищей товарищу, исполнившему обязанность полного товарищества, товарищи, уплатившие возмещение, в равных долях между собой обязаны возместить данную невыплату, за исключением доли, падающей на товарища, исполнившего обязанность полного товарищества (ст.306 ГК Республики Беларусь).
Следует отметить, что ГК Республики Беларусь (п.4 ст.72) специально предусматривает, что полные товарищи не могут по соглашению между собой изменить характер, основания, размеры их ответственности по обязательствам полного товарищества. Тем самым, например, никто из полных товарищей не может быть устранен полностью либо в части от субсидиарной ответственности по обязательствам полного товарищества солидарно с другими товарищами, т.е. соглашение участников товарищества об ограничении или устранении ответственности ничтожно.
Гражданский кодекс Республики Беларусь (п.2 ст.72 ГК) также предусматривает, что участник полного товарищества, не являющийся учредителем, отвечает наравне с другими участниками и по обязательствам, которые возникли до его вступления в товарищество. Иными словами, степень доверия нового участника к остальным участникам должна быть достаточно высокой, либо финансовое положение полного товарищества должно быть достаточно устойчивым, чтобы вновь вступающее лицо не опасалось возможных финансовых потерь.
Нельзя также не указать на то обстоятельство, что если полное товарищество и полный товарищ самостоятельные и независимые участники имущественного оборота, то личные обязательства полного товарища не имеют никакой правовой связи с обязательствами полного товарищества и наоборот. Следовательно ни о каких взаимодействиях (зачетах и т.д.) с указанными обязательствами не может идти и речи, т.е. расчеты по указанным обязательствам должны осуществляться независимо друг от друга, даже если полный товарищ и полное товарищество имеют одних и тех же кредиторов и должников.
Глава 6. ИЗМЕНЕНИЕ СОСТАВА УЧАСТНИКОВ ПОЛНОГО ТОВАРИЩЕСТВА. ОСОБЕННОСТИ ПРЕКРАЩЕНИЕ ПОЛНОГО ТОВАРИЩЕСТВА.
6.1 Общие положения. Начиная данную главу, следует отметить, что в соответствии со ст.73 ГК Республики Беларусь возможно изменение состава участников полного товарищества и, при этом, изменение состава не влечет за собой ликвидации полного товарищества, если иное не предусмотрено учредительным договором. Таким образом, можно сделать вывод, что законодатель Республики Беларусь в качестве общего правила предусмотрел сохранение старого полного товарищества в новом измененном составе участников. В отличие от законодателя Республики Беларусь законодатель Российской Федерации (ст. 76 ГК Российской Федерации) исходит из обратного принципа, указывая, что полное товарищество в случае изменения состава его участников может продолжать свою деятельность, однако лишь если это предусмотрено учредительным договором или соглашением остальных участников.
Гражданский кодекс Республики Беларусь (п. 2 ст. 73) приводит шесть оснований изменения состава участников полного товарищества:
• выход участника;
• исключение участника;
• уступка доли участника иному лицу;
• принятие нового участника;
• признание участника банкротом;
• смерть участника, объявление его умершим либо признание его безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным, а также ликвидация участника — юридического лица.
А теперь подробнее ознакомимся с каждым из этих оснований.
6.2 Выход участника из полного товарищества. Гражданское законодательство Республики Беларусь (ст. 74 ГК Республики Беларусь) по-разному подходит к возможности выхода полного товарища, в зависимости от того, на определенный либо на неопределенный срок создано полное товарищество.
В отношении полного товарищества созданного на неопределенный срок Гражданский кодекс предусмотрел возможность выхода участника практически без всяких ограничений, в том числе без указания оснований (выходящий участник не должен объяснять причины своего выхода и для выхода достаточно его желания без веских причин). При этом по законодательству Республики Беларусь участник обязан заявить об этом в определенный учредительным договором срок (но не менее чем за 6 месяцев).
В отличие от выхода участника из полного товарищества, созданного на неопределенный срок, досрочный отказ от участия в полном товариществе, созданном на определенный срок, в Республике Беларусь допускается лишь в случаях, прямо указанных в учредительном договоре, а при отсутствии такого указания - лишь по уважительным причинам. Законодательство Российской Федерации, например, ограничивается указанием на «уважительную причину», не допуская возможность ее раскрыть в учредительном договоре. Однако понятие «уважительная причина» оценочное и в законодательстве не разъясняется, что неизбежно вызовет значительные затруднения при правоприменении.
Кроме того нужно отметить, что законодатель России и Беларуси предусмотрел, что соглашение об отказе от права выхода из полного товарищества ничтожно, т.е. даже в случае, если товарищи в учредительном договоре предусмотрели запрет на выход, он не ограничивает товарища в возможности выхода.
6.3. Исключение участника полного товарищества. Вторым основанием изменения состава участников полного товарищества по ГК Республики Беларусь является исключение участника из полного товарищества (ст. 75).
Законодатель Республики Беларусь указывает на два основания исключения полного товарища из товарищества:
• по воле участников;
• по воле кредиторов участника (в Российской Федерации данное основание рассматривается в качестве самостоятельного (ст. 80 ГК).
В качестве первого основания исключения участника по праву Республики Беларусь выступает неисполнение или ненадлежащее исполнение участником полного товарищества своих обязанностей.
В отличие от Беларуси в Российской Федерации для исключения участника необходимо «серьезное основание», в частности грубое нарушение обязанностей или обнаружившаяся необходимость к ведению дел (п. 2 ст. 76 ГК).
В Республике Беларусь неисполнение (ненадлежащее исполнение) участником своих обязанностей может выражаться в любом нарушении условий договора, не обязательно неоднократном (или систематическом) либо грубом.
Таким образом, проблема законодательства Республики Беларусь в том, что, исходя из положений ГК, любое незначительное нарушение условий договора, например представление с опозданием какой-либо документации, является основанием для возможного вынесения судом решения об исключении участника из полного товарищества.
Как в России, так и в Беларуси одного желания участников исключить участника из полного товарищества недостаточно, так как самостоятельно они этого сделать не могут, а имеют право лишь обратиться в суд, который и правомочен принять такое решение.
По данному вопросу необходимо также отметить, что если по законодательству России для исключения участника необходимо единогласное решение остающихся участников, то в праве Республики Беларусь подобное положение отсутствует.
В качестве второго основания исключения участника из полного товарищества Гражданский кодекс Республики Беларусь (п. 2 ст. 75) указывает на обращение взыскания на всю долю участника полного товарищества (отдельного судебного решения об исключении не требуется).
Действующее законодательство Беларуси предусматривает, что обращение взыскания на долю участника в полном товариществе по его собственным долгам допускается лишь при недостатке иного имущества для покрытия долгов (ст.79 ГК Республики Беларусь).
Если вернуться к проблеме обращения взыскания на долю участника в полном товариществе, то кредиторы участника вправе потребовать от полного товарищества выдела части имущества полного товарищества, соответствующей доле должника в уставном фонде с целью обращения взыскания на это имущество. Это означает, что в отличие от акционерного общества нельзя обратить взыскание непосредственно на имущественное право, принадлежащее участнику полного товарищества, т.е. на его долю участия, так как, исходя из личного характера полного товарищества, нельзя реализовать долю участия в таком товариществе с торгов либо предложить ее иным образом иному неограниченному кругу лиц.
Гражданский кодекс подчеркивает (часть вторая ст. 79 ГК Республики Беларусь), что подлежащая выделу часть имущества полного товарищества или его стоимость определяется по балансу, составленному на момент предъявления кредиторами требования о выделе. Несмотря на то что рыночная цена того или иного имущества может быть больше или меньше указанной в балансе, либо имущество может быть вообще неликвидным, оценка имущества должна осуществляться лишь исходя из его балансовой стоимости. Гражданский кодекс не определяет, кто - участники полного товарищества или кредиторы, либо и те и другие вместе - должен определять, какое имущество подлежит выделу, и возможна ли вместо выдела имущества в натуре выплата денежного эквивалента доли.
В условиях, когда законодательно этот вопрос не урегулирован, исходя, например в Республике Беларусь, из принципа добросовестности и разумности участников гражданских правоотношений (ст. 2 Гражданского кодекса) вопрос должен решаться по согласию между участниками (как единственными лицами, которые имеют право определять судьбу имущества полного товарищества) и кредиторами участника-должника, а при недостижении согласия - судом.
Рассматривая такие вопросы как выход участника и исключение участника полного товарищества, необходимо рассказать о изменении соотношения долей в связи с выходом и исключением этих участников.
Так в случае исключения и выхода участника доли оставшихся участников в уставном фонде полного товарищества изменяются (увеличиваются) пропорционально размерам их вкладов в уставном фонде (п.3 ст.73 ГК Республики Беларусь). Вместе с тем в учредительном договоре либо в ином соглашении участников может быть предусмотрено иное. В частности, может быть установлен иной порядок изменения соотношения долей, например, в связи с внесением одним из полных товарищей дополнительного вклада.
Если говорить об ответственности вышедшего или исключенного участника полного товарищества, то такой участник еще на протяжении двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества, несет полную субсидиарную ответственность солидарно с товарищами по обязательствам, которые возникли в момент его участия в товариществе (п.3 ст.72 ГК Республики Беларусь).
Законодатель стоит на защите интересов кредиторов полного товарищества, а интересы выбывающего участника ущемлены. Ведь в течение двух лет он находится под постоянной угрозой ответственности по долгам, возникновение которых может быть не связанным ни с его волей, ни с его действиями, в силу того что задолженность перед иными лицами может возникнуть в связи с ненадлежащими действиями оставшихся товарищей уже после выбытия товарища (например, неудачное исполнение заказа либо нарушение сроков поставки товара и т.д.).
Такое решение белорусского законодателя объясняется тем, что кредитор, вступая в отношения с товариществом, рассчитывает, что его состав сохранится, и соответственно оценивает будущие возможности взыскания. Поэтому немедленное освобождение выбывшего участника от ответственности по обязательствам товарищества привело бы к серьезному ущемлению прав кредитора.
В случае выхода или исключения участника из полного товарищества ему в соответствии с гражданским законодательством Беларуси выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующая его доле в уставном фонде (п. 2 ст. 64 ГК Республики Беларусь).
Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8
