Поэтому, с моей точки зрения, Я.И. Функ в своей книге “Полное товарищество” вполне обоснованно предлагает исключить из п.6 Положения указания на минимальный размер уставного фонда полного товарищества.
В соответствии с действующим законодательством Республики Беларусь каждый участник полного товарищества до момента государственной регистрации полного товарищества должен внести не менее половины своего вклада в уставной полного товарищества (п.2 ст.70 ГК Республики Беларусь), а следовательно, и полное товарищество должно сформировать не менее половины своего уставного фонда до момента государственной регистрации (п.40.2 Положения).
Остальная же часть вклада должна быть внесена участником в сроки, установленные учредительным договором. В Республике Беларусь эти сроки не могут превышать одного года с момента государственной регистрации полного товарищества.
Невнесение полным товарищем своевременно своего вклада в уставный фонд делает его ответственным за возможные убытки полного товарищества. Это значит, что в случае негативных последствий, вызванных невнесением вклада (например, связанных с санкциями со стороны государства или связанных с неисполнением либо ненадлежащим исполнением взятых на себя обязательств), все убытки полного товарищества ложатся на полного товарища. В Российской Федерации, кроме того, участник обязан уплатить 10% годовых с невнесенной части вклада. В учредительном договоре могут быть также предусмотрены и другие негативные последствия для полного товарища.
Необходимо отметить, что в соответствии с п.6 ст.63 ГК Республики Беларусь вкладом в уставный фонд товарищества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные отчуждаемые права, имеющие денежную оценку. В качестве вклада в уставной фонд товарищества может вноситься и предприятие как объект имущественных прав с активом и пассивом[6].
Денежная оценка вклада участника товарищества производится по соглашению между товарищами и в случаях, предусмотренных законодательством, подлежит независимой экспертизе.
При этом следует отметить тот факт, что внесение какого-либо блага в уставный фонд товарищества не делает это благо вкладом. Необходимо, чтобы вносимое благо отвечало по своему существу благу, обусловленному в договоре в качестве вклада. С этой точки зрения не может считаться вкладом благо, хотя и поступившее в имущество товарищества от одного из его участников, но по титулу, отличному от учредительного договора, например по займу или по ссуде.
Полный товарищ обязан предупредить остальных участников о всех обязательствах, связанных с вносимым имуществом, поскольку данные обстоятельства влияют на оценку вклада. Так, имущество, отягощенное залогом, может быть оценено участниками в меньшую его действительной стоимости сумму.
В юридической литературе присутствует такая точка зрения (например, Я.И. Функ, Г.Ф. Шершеневич), что вкладом в уставной фонд хозяйственного товарищества также могут быть услуги полного товарища, оказываемые полному товариществу.
Однако исходя из ст.63 ГК Республики Беларусь, вкладом в складочный капитал (уставный фонд) полного товарищества может быть исключительно имущество. Вследствие этого внести вклад в виде работ, услуг либо внести в качестве вклада то, что именуется деловой репутацией на рынке (гудвилл), либо в виде опыта, знаний, которые не имеют денежной оценки и правовой характеристики, невозможно. Также невозможно ограничить вклад лишь участием в деятельности полного товарищества, в том числе путем трудового участия.
Итак, даже когда для деятельности полного товарищества важны личные качества того или иного участника, то и в этом случае данное лицо должно внести какой-то имущественный вклад, и лишь впоследствии в силу ст.71 ГК Республики Беларусь в учредительном договоре либо отдельном соглашении между участниками можно предусмотреть распределение прибыли не в соответствии с долями в уставном фонде, а в ином порядке.
Что касается уменьшения имущества полного товарищества, то оно не влечет за собой обязанности полных товарищей сделать дополнительные вклады, однако уменьшение имущества полного товарищества по итогам второго и каждого последующего финансового года ниже размера минимального уставного фонда в Республике Беларусь в соответствии с Положением (п. 7), делает необходимым внесение дополнительных вкладов, иначе товарищество будет ликвидировано. По общему правилу дополнительные вклады должны вноситься пропорционально доле товарища в уставном фонде. Однако товарищи могут согласовать между собой и иной порядок внесения дополнительных вкладов, но в этом случае должно измениться и соотношение долей участников в уставном фонде.
2.3. Регистрация полного товарищества. Регистрация полного товарищества обязательна в Республике Беларусь. При этом в Республики Беларусь регистрация полного товарищества, как и других видов коммерческих организаций, осуществляется в соответствии с требованиями Положения.
Полное товарищество считается созданным с момента государственной регистрации (п.2., ст.47 ГК Республики Беларусь).
Если обратиться к мировой практике, то в различных странах по-разному относятся к регистрации полного товарища. Так, например, в Германии и Франции регистрация полного товарища обязательна, а в США для создания полного товарища не выдвигают требований его регистрации.
В праве Республики Беларусь сделки в интересах полного товарища могут совершаться полными товарищами и сразу после заключения учредительного договора (до государственной регистрации). Но поскольку в силу п.2 ст. 47 ГК Республики Беларусь полное товарищество как юридическое лицо считается созданным лишь с момента его государственной регистрации, то все сделки, заключенные полным товарищем в этот период, должны рассматриваться как его личные сделки, которые впоследствии могут быть одобрены полным товариществом. Это одобрение, однако, приведет лишь к тому, что «внутри» - в рамках полного товарищества эти сделки будут рассматриваться как сделки товарищества (товарищество берет на себя их исполнение и ответственность по ним), но «вовне» - перед третьим лицом обязанным по сделке остается полный товарищ, ее заключивший, если только в рамках институтов уступки требования и/или перевода долга права и обязанности по сделке не перейдут к товариществу[7].
В заключение данной главы следует отметить, что вновь созданные (реорганизованные) полные товарищества регистрируются и перерегистрируются в порядке, установленном Положением. Так в п.13 Положения указывается какие именно государственные органы осуществляют регистрацию юридических лиц (в том числе полных товариществ).
В соответствии с установленной процедурой государственной регистрации в регистрирующий орган представляются документы, перечень которых установлен п.23, 27, 29 Положения. Этими же пунктами Положения установлены и требования к названным документам. За государственную регистрацию взимается плата.
На основании решения о государственной регистрации регистрирующий орган вносит сведения о полном товариществе в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей и выдает свидетельство о государственной регистрации установленного Советом Министров Республики Беларусь образца.
Отказ в государственной регистрации допускается по основаниям, предусмотренным п. 40-41 Положения.
Отказ в государственной регистрации, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в судебном порядке (п.1 ст.47 ГК).
Глава 3. ПОНЯТИЕ ПОЛНОГО ТОВАРИЩА.
3.1 Категории лиц, которые могут выступать в качестве полного товарища. В соответствии со ст.63 ГК Республики Беларусь участниками полного товарищества могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.
Такое требование законодательства порождает проблему: гражданину необходимо пройти две регистрации (в качестве индивидуального предпринимателя с неясным перечнем видов осуществляемой деятельности и самого полного товарищества).
Я.И. Функ следующим образом объясняет подход законодателя:
I. во-первых, такое положение сохранилось от института полное товарищество - не юридическое лицо, где товарищи обязательно должны быть предпринимателями, так как в обороте участвовали именно они;
II. во-вторых, заимствование из тех правовых систем, где присутствует дуализм частного права и торговые товарищества отделяются от товариществ гражданского права составом и правовым статусом своих участников.
Что касается государственных органов, в том числе органов местного управления и самоуправления, то они не вправе выступать участниками полного товарищества, в силу того что они не являются коммерческими организациями.
Унитарные предприятия, в том числе государственные, могут быть полными товарищами. При этом, если унитарные предприятия могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах лишь с разрешения собственника, если иное не установлено законодательством, то войти в состав полного товарищества они могут без такого разрешения, поскольку Кодексы не содержат требований о необходимости подобного согласования в отношении участия унитарного предприятия в полном товариществе (в том числе и в отношении казенного предприятия). Однако это нарушает права собственного имущества унитарных предприятий.
Участником полного товарищества может быть другое полное товарищество.
Исходя из изложенного, участниками полного товарищества не могут быть некоммерческие организации: общественные объединения, религиозные организации, ассоциации и союзы юридических лиц, фонды, учреждения, потребительские кооперативы и иные виды некоммерческих организаций, если они будут предусмотрены законодательством.
В законодательстве Республики Беларусь не установлено ни минимальное, ни максимальное количество участников полного товарищества, однако исходя из сути толкования понятия полного товарищества (ст. 66 ГК Республики Беларусь) их не может быть меньше двух. Несмотря на то что законодательством не ограничено и их максимальное число, количество участников полного товарищества не может быть значительным в силу правовой природы данных институтов, в частности субсидиарной ответственности участника.
В иных правовых системах ситуация с количественным составом участников полного товарищества аналогична. Так, во Франции также не закреплено законом минимальное или максимальное количество участников, что объясняется договорным характером отношений участников, причем именно из договорной природы этих отношений вытекает то, что участников полного товарищества должно быть как минимум двое.
ГК Республики Беларусь (п.2 ст.66), как указывалось выше, предусматривает, что лицо может быть участником только одного полного товарищества. Историческая основа этого - законодательство и доктрина Российской Империи, а также законодательство советских республик 20-30-х годов[8].
В праве Республики Беларусь вводится запрет или ограничение участия отдельных категорий граждан в полном товариществе. Это относится к лицам, в отношении которых введено ограничение на занятие предпринимательской деятельностью (ст. 31 ГК Республики Беларусь), а также которые в силу занимаемой должности не вправе осуществлять предпринимательскую деятельность. К таким лицам относятся:
• должностные лица и специалисты государственных органов, в том числе органов внутренних дел и государственной безопасности, а также прокуратуры, судов;
Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8
