20. Задаток -- ден. сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по дог-ру платежей др. стороне, в док-во заключения дог-ра и в обеспечение его исполнения.
Ф-ции задатка :
1. Платежная.
2. Служит док-вом наличия договорных отн-й.
3. Явл. ср-вом обеспечения исполнения осн. дог-ра.
Если от исплнения дог-ра откажется сторона давшая задаток, она не вправе требовать его обратно; если по вине стороны, получившей задаток, то она д. вернуть его в двойном р-ре. Кроме того,виновная сторона д. возместить убытки, понесенные в связи с нарушением исполнения обяз-ва..
Задаток отличается от аванса тем, что последний возвращается в сл. неисполнения обяз-ва.
Задаток как способ обеспечения исполнения обяз-ва применяется в осн. на ур- не бытовых отн-й -- в отн-ях с участием граждан.
Соглашение о задатке д.б. совершено в письм. форме. Однако несоблюдение этого требования не влечет недействит-ти соглашения о задатке. Тогда в сл. спора стороны не вправе ссылаться в подтверждение соглашения о задатке на свидетельские показания.
21Залог: понятие, основания, виды.
Залог известен со времен римского права, которое относило его к разряду
прав на чужие вещи. На ранних стадиях развития римского права формой залога
являлась фидуция, которая представляла собой продажу закладываемой вещи с
правом ее обратного выкупа в условленный срок. Другой, более развитой
формой залога был пигнус, при котором должник передавал кредитору в
обеспечение долга вещь во владение, а не в собственность, как при фидуции.
Наиболее совершенную форму залога представляла собой ипотека, при которой
вещь переданная в залог, оставалась во владении собственника и не
переходила кредитору. Сегодня понятие «ипотека» используется в нескольких
значениях: а) форма залога с оставлением предмета залога у залогодержателя;
б) особое вещное право на имущество, позволяющее обеспечить требования
кредитора путем распоряжения объектом ипотеки; в) залог недвижимого
имущества.
Субъекты залогового ПО: залогодатель (лицо, предоставившее имущество в
залог) и залогодержатель (лицо, принявшее имущество в залог). В их качестве
могут выступать Ю и ФЛ. Залогодержателем может быть только кредитор, их
личности совпадают во всех случаях. В случаях, когда предметом залога
выступает имущество 3 лица, договор залога заключается от имени
собственника имущества, а не от имени должника.
В сегодняшнем отечественном ГП под залогом понимается правоотношение, в
котором кредитор (залогодержатель) при неисполнении или ненадлежащем
исполнении обеспеченного залогом обязательства имеет право получить
удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед
другими кредиторами, за изъятиями, установленными законом. Избирая залог в
качестве средства обеспечения своих интересов, кредитор руководствуется
принципом «верю не лицу, а вещи». При залоге вещи имеет место реальный
кредит, как средство ОИО в случае, если должник не оправдает доверия. С
юридической точки зрения реальный кредит при залоге означает установление
юридической связи залогодержателя с чужим имуществом, благодаря которой
залогодержатель имеет возможность извлечь из заложенного имущества его
ценность независимо от воли должника.
По общему принципу залоговое правоотношение является акцессорным, т.е.
может существовать, только пока существует обеспечиваемое (основное)
обязательство, прекращение которого влечет прекращение залога. Прекращение
залога не влечет прекращения ОО. Уступка залогодержателем своих прав по
договору о залоге другому лицу действительна, если такому же лицу уступлены
права требования по ОО. С переводом на другое лицо долга по обязательству,
обеспеченному залогом, залог прекращается, если залогодатель не дал
кредитору согласия отвечать за нового должника. Если не доказано иное,
уступка прав по договору об ипотеке (залог недвижимости) означает и уступку
прав по обеспеченному ипотекой обязательству.
Требование, обеспечиваемое залогом, должно носить денежный характер и ГЗ
устанавливает, если иное не предусмотрено договором, что залогом
обеспечивается требование в том объеме, какой оно имеет к моменту
удовлетворения, в частности проценты, неустойку, возмещение убытков,
причиненных просрочкой исполнения, а также возмещения расходов
залогодержателя по содержанию залога и расходов по взысканию.
Основания залога: на основании закона (товар проданный в кредит по договору
купли-продажи, недвижимость приобретенная в счет кредита банка); морской
залог (требования связанные с работой на судне по МН Конвенции); в силу
договора (существенные условия: предмет, его оценка, размер и срок
исполнения обязательства, указание стороны, у которой находится заложенное
имущество).
Виды залога: а) Заклад – предполагает передачу заложенного имущества
залогодержателю (как правило, движимого имущества). При этом важно, что
«заимодавец, приобретая в свои руки заложенную вещь, не владеет ею и не
пользуется, но только удерживает ее у себя, становится ее оберегателем,
следовательно, должен сохранить ее в целости под собственную
ответственность». Залогодатель имеет право требовать возвращения вещи по
исполнению обязательства, в т.ч. и досрочном. Действующим законодательством
сфера применения заклада сужена и распространяется в основном на ЦБ; б)
Залог без передачи имущества залогодержателю – это доминирующая форма
залога, т.к. в принципе по действующему законодательству заложенное
имущество остается у залогодателя, если иное не предусмотрено договором.
Залогодатель сохраняет право пользоваться заложенным НД имуществом в
соответствие с его назначением, а условия договора об ипотеке,
ограничивающие это право залогодателя, признаются ничтожными.
Подвиды залога: а) ипотека – залог недвижимости, ЦБ и имущественных прав;
б) залог товаров в обороте; залог вещей в ломбарде; г) твердый залог –
оставление залога у залогодателя с наложением знаков свидетельствующих о
залоге («под замком и печатью залогодержателя»).
Поручительство.По договору поручительства поручитель обязывается перед
кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства
полностью или в части. Договор поручительства может быть заключен также для
обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем. Договор
поручительства должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение
письменной формы влечет недействительность договора поручительства. При
неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обязательств поручитель
и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором
поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность. Поручитель
вправе выдвигать против требования кредитора возражения, которые мог бы
представит должник. К поручителю, исполнившему обязательство, переходят
права кредитора по этому обязательству и права, принадлежащие кредитору как
залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требования
кредитора. Поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им
обязательства; с переводом на другое лицо долга по обязательству, если
поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника; если
кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником
или поручителем; по истечении срока, на который оно дано.
22Банковская гарантия.
В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая
организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное
обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с
условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по предоставлении
бенефициаром письменного требования об уплате.
Банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение принципалом его
обязательства перед бенефициаром (основного обязательства). За выдачу
банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение.
Принадлежащее бенефициару по банковской гарантии право требования к гаранту
не может быть передано другому лицу.
Банковская гарантия вступает в силу со дня ее выдачи.
По получении требования бенефициара гарант должен без промедления уведомить
об этом принципала и передать ему копии требования со всеми относящимися к
нему документами. Гарант должен рассмотреть требование бенефициара с
приложенными к нему документами в разумный срок и проявить разумную
заботливость, чтобы установить, соответствует ли это требование и
приложенные к нему документы условиям гарантии.
23. Заключение договора
1. Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в
подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным
условиями договора,
Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить
договор) одной из сторон и ее акцепта (принятие предложения) другой
стороной (ст. 432 ГК). Договор считается заключенным в момент получения
лицом, направившим оферту, ее акцепта (п. 1 ст. 433 ГК).
2. Оферта - адресованное одному или нескольким конкретным лицам
предложение, которое содержит все существенные условия договора и выражает
намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с
адресатом, которым будет принято предложение.
Возможна и публичная оферта, которая отличается тем, что в ней выражена
воля лица заключить договор с любым, кто отзовется (например, предложение
заключить публичный договор).
Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом. Если
извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой
офертой, оферта считается неполученной.
Оферта, полученная адресатом, не может быть отозвана в течение срока,
установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо
не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой она была
сделана.
3. Акцепт - это ответ лица, которому адресована оферта о ее полном и
безоговорочном принятии.
Акцепт может быть совершен лицом, получившим оферту, путем выполнения в
срок, установленный для ее акцепта, указанных в ней действий (отгрузка
товара, выполнение работ и т. д.), если иное не предусмотрено законом,
иными правовыми актами или не указано в оферте. Молчание по общему правилу
не признается акцептом (ст. 438 ГК).
Если в договоре не указано место его заключения, договор признается
заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического
лица, направившего оферту.
4. Закон предусматривает случаи, когда заключение договора является
обязанностью одной из сторон (ст. 445 ГК). Это касается публичного договора
(ст. 426 ГК), договора присоединения (ст. 428 ГК), предварительного
договора (ст. 423 ГК) и некоторых других.
Ст. 445 определяет порядок заключения таких договоров, а также
предусматривает возможность определения их условий в судебном порядке.
Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, заключение
которого для нее обязательно, может быть принуждена к его заключению судом.
На ней также лежит обязанность возместить причиненные Другой стороне
убытки.
5. Договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен
путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги
Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги на
аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу
- лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной
организатором торгов, предложило лучшие условия.
Торги могут быть открытыми (допускается участие любого лица) и закрытыми
(допускаются только специально приглашенные лица).
Торги, в которых участвовал только один участник, признаются
несостоявшимися.
. Основания изменения и расторжения договора
1. Основаниями изменения и расторжения договора являются:
- соглашение сторон, если иное не предусмотрено законом или договором;
- судебное решение по требованию одной из сторон.
2. Суд выносит решение об изменении и расторжении в следующих случаях:
• при существенном нарушении договора другой стороной (существенным
признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой
стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что
была вправе рассчитывать при заключении договора);
• при существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при
заключении договора; в этом случае необходимо наличие следующих условий:
- в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого
изменения не произойдет;
- изменение вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла
преодолеть, несмотря на проявленные заботливость и осмотрительность;
- исполнение договора без изменения его условий нарушило бы соответствующее
договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для
заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени
лишилась бы того, на что вправе была рассчитывать при заключении договора;
- из обычаев делового оборота или из существа договора не вытекает, что
риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона;
• иные основания, установленные законом или договором (например,
односторонний отказ от договора поручительства).
Соглашение об изменении или расторжении договора заключается в той же
форме, что и договор.
3. При изменении договора обязательства сторон сохраняются в измененном
виде, а при расторжении - прекращаются с момента заключения соглашения
(если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора) или
вступления в законную силу решения суда.
Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10
